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厦门市破产管理人业务操作指引(试行)(下)

(2017/1/11 12:13:58 140 Views)

说明:本指引由厦门市破产管理人协会编撰,执笔人:王平、刘加桓、陈宇峰、叶佳昌、李秀琴、翁肖楠、钟桦;厦门市中级人民法院叶炳坤法官指导并审核。感谢作者授权推送(因篇幅过长,分为上下两部分发布),如需转载,请务必联系作者和本公众号秘书处获取授权。

 

 

第一章  总则

第二章  管理人回避、更换

第三章  重整、和解及破产清算管理人一般职责

第一节  履行职责准备

第二节  接管债务人财产及营业事务

第三节  调查债务人财产状况、制作财产状况报告

第四节  债权审查确认

第五节  财产追索

第六节  债权人会议组织

第七节  信息公开

第四章  重整管理人特殊职责

第一节  债务人财产和营业事务管理与监督

第二节  战略投资人引入

第三节  重整计划的制定、通过与批准

第四节  重整计划的执行和监督

第五章  和解管理人特殊职责

第六章  破产清算管理人特殊职责

第一节  破产财产变价

第二节  破产财产分配

第三节  注销登记

第七章  管理人终止执行职务

第八章  附则

 

(续接上)

第四章  重整管理人特殊职责

第一节  债务人财产和营业事务管理与监督

第五十条  重整期间

自人民法院裁定债务人重整之日起至人民法院裁定重整程序终止,为重整期间。

第五十一条  重整期间财产和营业事务管理

重整期间,管理人为管理财产和营业事务,可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。

重整期间,人民法院批准由债务人自行管理财产和营业事务的,已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务;没有接管债务人财产和营业事务的管理人应当停止接管债务人的财产和营业事务。债务人自行管理财产和营业事务,管理人应履行对债务人自行管理财产和营业事务的行为进行监督的职责。

第五十二条  财产权利的限制

重整期间,债权人对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使;但是,因担保物有损坏或者价值明显减少的可能,足以危害担保权人权利的,担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。

重整期间,债务人合法占有的他人的财产,该财产的权利人在重整期间要求取回的,应当符合事先约定的条件。

重整期间,债务人的出资人不得请求投资收益分配。重整期间,债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股份,但经人民法院同意的除外。

第五十三条  提请人民法院裁定终止重整程序并宣告破产

重整期间,无论债务人财产和营业事务是否由管理人管理,有下列情形之一的,管理人均可请求人民法院裁定终止重整程序,并宣告债务人破产:

(一)债务人的经营状况和财产状况继续恶化,缺乏挽救的可能性;

(二)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为;

(三)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。

第二节  战略投资人引入

第五十四条  招募意向战略投资人

管理人可以根据债务人企业的实际情况,决定是否公开招募意向战略投资人。管理人认为有必要,可以通过报纸、网络等媒体公开发布招募意向战略投资人信息。

第五十五条  选定战略投资人

意向战略投资人有两家以上,管理人可以根据战略投资人自身实力、提供的重组条件等因素,合理确定战略投资人,并签订战略投资协议;如果意向战略投资人自身实力、提供的重组条件相当,可以通过竞争性方式选定战略投资人,并签订战略投资协议。

第五十六条  全国企业破产重整信息网重整信息披露

重整战略投资人可以通过最高人民法院全国企业破产重整信息网与管理人互动交流。管理人可以根据与重整战略投资人的协议向重整战略投资人公开下列债务人信息:

(一)资产、经营状况信息;

(二)涉及的诉讼、仲裁案件的详细信息;

(三)重整战略投资人需要的其他信息。

第三节  重整计划的制定、通过与批准

第五十七条  提交重整计划草案主体及期限

管理人负责管理债务人财产和营业事务的,自人民法院裁定重整之日起六个月内,管理人应制作重整计划草案并提交人民法院;有正当理由不能在六个月内提交的,管理人可以请求人民法院延期三个月。

债务人负责管理债务人财产和营业事务的,由债务人制作并提交重整计划草案;管理人应对债务人制作重整计划草案提供必要的指导。

第五十八条  重整计划草案的内容

重整计划草案的内容包括但不限于:债务人的经营方案、债权分类、债权调整方案、债权受偿方案、重整计划的执行期限、重整计划执行的监督期限、有利于债务人重整的其他方案、管理人报酬及支付方案,以及可能发生的出资人权益的调整方案等。

第五十九条  沟通谈判

重整计划草案制作过程中,管理人应当充分听取债权人、战略投资人、出资人等相关方的意见和建议,必要时可以召集相关方进行座谈、沟通和讨论,并进行协商谈判。

第六十条  提交人民法院及债权人会议

重整计划草案确定后,应在法定期限内提交人民法院、债权人委员会审查,并按照人民法院要求进行调整、修正。

重整计划草案在提交债权人会议表决前,管理人应通过信件、传真、电子邮件、最高人民法院全国企业破产重整信息网发布、当面递交或其他有效的方式向债权人、战略投资人、出资人及其他利害关系人送达。

管理人应当向债权人会议就其制作的重整计划草案作出书面或者口头说明,并回答债权人的询问。

第六十一条  重整计划表决

债权人会议对重整计划草案的表决,按照担保权债权组、劳动债权组、税收债权组、普通债权组分组进行;经人民法院决定,普通债权组中可以分设大额债权组和小额债权组,对重整计划草案分别进行表决。出席债权人会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案,并且其所代表的债权额

占该组债权总额的三分之二以上的,即为该表决组通过重整计划草案。

重整计划草案涉及债务人的出资人权益调整的,应当设出资人组,对重整计划草案进行表决;债务人出资人组按照相关法律规定及债务人章程中规定的表决程序对重整计划草案进行表决。

部分表决组通过重整计划草案的,管理人可以同未通过重整计划草案的表决组协商,也可以对重整计划草案中的相关内容进行调整,但此项调整不得损害其他表决组债权人的利益。无论管理人是否对草案中的相关内容进行调整,未通过重整计划草案的表决组在协商后可以再表决一次。

第六十二条  重整计划批准

各表决组均通过重整计划草案的,重整计划即为通过。管理人应当在重整计划通过后的十日内,向人民法院提出批准重整计划的申请。

部分未通过重整计划草案的表决组拒绝再次表决,或者再次表决后仍未通过重整计划草案的,只要重整计划草案符合下列各项条件,管理人就可以申请人民法院直接批准重整计划草案:

(一)按照重整计划草案,对债务人的特定财产享有担保权的债权,就该特定财产将获得全额清偿,其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿,并且其担保权未受到实质性损害,或者该表决组已经通过重整计划草案;

(二)按照重整计划草案,劳动债权、税款债权将获得全额清偿,或者相应表决组已经通过重整计划草案;

(三)按照重整计划草案,普通债权所获得的清偿比例,不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例,或者该表决组已经通过重整计划草案;

(四)重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正,或者出资人组已经通过重整计划草案;

(五)重整计划草案公平对待同一表决组的成员,并且所规定的债权清偿顺序,符合《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条有关债权清偿顺序和同一顺序债权按比例清偿的规定;

(六)债务人的经营方案具有可行性;

(七)重整计划草案涉及行政许可事项的,债务人或管理人已取得相关行政机关的书面许可意见。

第四节  重整计划执行监督

第六十三条  财产和营业事务移交

已接管债务人财产和营业事务的,管理人应当在人民法院裁定批准重整计划后十日内,向债务人移交财产和营业事务。

第六十四条  重整计划执行监督

重整计划由债务人负责执行。重整计划执行中需要人民法院协助执行的必要事项,管理人可以向人民法院提出申请,请求人民法院裁定予以协助执行。

管理人在重整计划期间应履行监督职责,管理人监督职责主要包括:

(一)制定监督计划并提交人民法院。监督计划应明确债务人的报告事项、报告时间和管理人的监督方式、监督事项;

(二)按监督计划要求债务人报告重整计划的执行情况和债务人的财产状况;

(三)发现债务人有违法或不当情形时,及时加以纠正;

(四)需要延长重整计划执行监督期限时,申请人民法院予以延长;

(五)监督期限届满时,向人民法院提交监督报告。

重整计划执行完毕后,管理人终止执行职务。

第六十五条  终止重整计划执行

债务人不能执行或者不执行重整计划的,管理人应当及时请求人民法院裁定终止重整计划的执行,并宣告债务人破产。

人民法院因债务人不能执行或者不执行重整计划而裁定终止重整计划执行的,债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力;债权人因重整计划所受的清偿仍然有效,债权未受偿部分作为破产债权,但该债权人只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时,才能继续接受分配;为重整计划的执行提供的担保继续有效。

第六十六条  重整计划执行变更

重整计划执行中发生变更的,涉及债权人清偿比例调整和债务人投资及经营管理等重大事项时,管理人应当提请召开债权人会议,就变更事项进行表决。

第五章  和解管理人特殊职责

第六十七条  和解协议认可与财产及营业事务移交

人民法院裁定认可和解协议后,管理人应当将已接管的财产和营业事务移交给债务人,并向人民法院提交执行职务的报告。

人民法院裁定认可的和解协议执行完毕后,管理人终止执行职务。

第六十八条  终止和解协议

债务人不能执行或者不执行和解协议的,人民法院经和解债权人请求,应当裁定终止和解协议的执行,并宣告债务人破产。

人民法院裁定终止和解协议执行的,和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力。

人民法院裁定终止和解协议执行的,债权人已受清偿的部分仍然有效,未受清偿部分作为破产债权;但该债权人只有在其他同顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时,才能继续接受分配。

人民法院裁定终止和解协议执行的,为和解协议的执行提供的担保继续有效。

第六章  破产清算管理人特殊职责

第一节  破产财产变价

第六十九条  破产财产变价方案制定

人民法院裁定宣告破产后,管理人应当根据财产性质、状况等及时拟订破产财产的变价方案。破产财产变价方案应兼顾如下原则:

(一)处置价值最大化原则;

(二)降低交易成本原则;

(三)公平、公正、公开,杜绝权力寻租原则;

(四)提高处置效率原则。

破产企业可以全部或者部分变价出售;企业变价出售时,可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售;按照国家规定不能拍卖或者限制转让的财产,应当按照国家规定的方式处理。

除非债权人会议另有决议,财产变价应当依据《中华人民共和国企业破产法》的规定采用公开拍卖的方式,并依据《厦门市中级人民法院关于破产程序中委托审计、评估、拍卖等中介机构的规范(试行)》的规定,通过人民法院网络拍卖平台公开拍卖;拍卖中的有关事项,依据有关网络拍卖的规定执行。

第七十条  破产财产变价方案表决

管理人拟订的破产财产变价方案,应当提交给债权人会议讨论。出席债权人会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上的,破产财产变价方案即为通过。债权人会议没有通过的,管理人可以提请人民法院裁定认可。

第七十一条  破产财产变价方案实施

管理人应当根据债权人会议通过或者人民法院裁定认可的破产财产变价方案,适时变价出售破产财产。

第二节  破产财产分配

第七十二条  破产财产分配方案制定

破产财产的分配应当以货币分配方式进行,但债权人会议另有决议的除外。管理人应当根据破产财产变价的实际情况及时拟订破产财产分配方案。破产财产分配方案的内容包括但不限于下列事项:

(一)参加破产财产分配的债权人名称或者姓名、住所;

(二)参加破产财产分配的债权额;

(三)可供分配的破产财产数额;

(四)破产财产分配的顺序、比例及数额;

(五)实施破产财产分配的方法。

第七十三条  担保债权清偿

对特定破产财产享有担保权的债权的分配,不列入破产财产分配方案。设定担保的破产财产的变价所得,直接优先用于对该财产享有担保权的债权的受偿。

设定担保的破产财产的变价所得,大于该财产上担保债权金额的,大于部分用于无财产担保债权的分配。

设定担保的破产财产的变价所得,小于该财产上担保债权金额的,不足受偿的债权作为无财产担保债权参加分配。

对特定财产享有担保权的债权的债权人放弃其优先受偿权利的,其债权作为无财产担保债权参加分配。

第七十四条  破产财产分配方案表决

管理人拟订的破产财产分配方案,应当提交债权人会议讨论通过。出席债权人会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上的,破产财产分配方案即为通过。

债权人会议通过破产财产分配方案的,管理人应当提请人民法院认可;债权人会议没有通过的,管理人可以提交债权人会议二次表决,债权人会议二次表决仍不通过或者拒绝表决的,管理人可以提请人民法院裁定认可破产财产分配方案。

第七十五条  破产财产分配方案执行

债权人会议通过或者人民法院裁定认可的破产财产分配方案,由管理人执行。

管理人按照破产财产分配方案实施多次分配的,应当公告本次分配的财产额和债权额。管理人实施最后分配的,应当在公告中指明,并载明所提存分配额在最后分配公告日的交付或者分配情况。

破产财产分配时,对于诉讼或者仲裁未决的债权,管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满二年仍不能受领分配的,由人民法院将提存的分配额分配给其他债权人。

附生效条件或者解除条件的债权,管理人应当将其分配额提存。在最后分配公告日,债权生效条件未成就或者解除条件成就的,管理人应当将提存的分配额分配给其他债权人;在最后分配公告日,债权生效条件成就或者解除条件未成就的,管理人应当将提存的分配额交付给债权人。

债权人未受领的破产财产分配额,管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的,视为债权人放弃受领分配的权利。管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。

第三节  终结破产程序及注销登记

第七十六条  终结破产程序

破产人无财产可供分配的,管理人应当提请人民法院裁定终结破产程序。

管理人在破产财产最后分配完结后,应当及时向人民法院提交破产财产分配报告,并提请人民法院裁定终结破产程序。

第七十七条  注销登记

管理人应当自破产程序终结之日起十日内,持人民法院终结破产程序的裁定,向破产人的原登记机关办理注销登记;必要时可以请求人民法院向破产人的原登记机关发出协助执行通知书,办理注销登记。

第七章  管理人终止执行职务

第七十八条  管理人终止执行职务情形

破产程序出现下列情形,管理人可以终止执行职务:

(一)重整案件人民法院裁定批准的重整计划执行完毕;

(二)和解案件人民法院裁定认可和解协议,并终止和解程序;

(三)破产清算案件因债务人财产不足以清偿破产费用,或者因破产人无财产可供分配,或者因破产财产分配完结,人民法院裁定终结破产程序的,管理人已在人民法院裁定终结破产程序的十日内,持人民法院终结破产程序的裁定,向债务人或者破产人的原登记机关办理注销登记,但存在诉讼或者仲裁未决情况的除外;

(四)人民法院受理破产清算申请后、宣告破产前,因第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的,或者因债务人已清偿全部到期债务的,或者债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的,人民法院裁定终结破产程序;

(五)人民法院受理破产申请后,债务人与全体债权人就债权债务处理自行达成协议并经人民法院裁定认可。

第七十九条  终止执行职务及审计

管理人具备终止执行职务情形,应向人民法院提交管理人执行职务报告或重整计划执行监督报告,并对未了事项作出详细说明;如人民法院认为需进行管理人离任审计的,管理人应予以配合。

第八十条  管理人账户销户、印章销毁

管理人终止执行职务后,管理人应当及时办理管理人银行账户的销户手续;并应当将管理人印章交公安机关销毁,同时将销毁的证明送交人民法院。

第八章  附则

第八十一条  档案管理

管理人应建立并完善破产案件档案管理制度,对破产案件办理过程中形成的或接管的文件、资料等进行妥善保管。

第八十二条  档案保管费用

如果管理人接管的债务人或者破产人的账簿、文书等档案资料,在管理人终止执行职务后无法移交而仍需要保管的,管理人可以预留相应的破产费用,以支付债务人或者破产人的账簿、文书等档案资料的保管费用。

第八十三条  管理人责任

管理人没有勤勉尽责、忠实执行职务,给债权人、债务人或者第三人造成损失的,管理人依法承担赔偿责任。

第八十四条  强制清算程序准用

企业强制清算案件中的有关工作参照本指引执行。

第八十五条  试行时间

本指引自二〇一六年十二月十七日发布之日起试行。

(本指引由厦门市破产管理人协会编撰,执笔人:王平、刘加桓、陈宇峰、叶佳昌、李秀琴、翁肖楠、钟桦;厦门市中级人民法院叶炳坤法官指导并审核。)

 

 

厦门市破产管理人协会简介

厦门市破产管理人协会(XiamenAssociationofBankruptcyAdministrators,英文缩写为XMABA)是由入选厦门市中级人民法院企业破产清算案件管理人名册的从事企业清算、破产管理业务的律师事务所、会计师事务所、清算事务所等机构,以及相关律师、注册会计师等个人自愿组成,具有法人资格的地方性、联合性和非营利性社会团体。

单位会员

福建联合信实律师事务所

福建旭丰律师事务所

福建兴世通律师事务所

福建世礼律师事务所

福建大道之行律师事务所

福建英合律师事务所

福建力衡律师事务所

福建天凯律师事务所

北京盈科(厦门)律师事务所

福建天衡联合律师事务所

致同会计师事务所(特殊普通合伙)厦门分所

天健会计师事务所(特殊普通合伙)厦门分所

厦门普和会计师事务所有限公司

瑞华会计师事务所(特殊普通合伙)厦门分所

福建中浩会计师事务所有限公司

个人会员

王平杨少勇刘加桓宗锐王天成卢少敦林文峰

谌艳罗曙光陈瞳谢峰郭小东陈志勇郑莹莹

陈咏晖陈雪邱晓能郑毅锋郑菁朱恒吴琼梅

陈福阵李玉林白伟冰罗长水谢培仁牛云志陈祖珍

连选文林向武林瑟珊洪祥昀廖锦龙陈合卢明跃

(以上排名不分先后)



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